Законна ли реклама на асфальте?

Ни для кого не секрет, что в современных мегаполисах, и в частности в Москве, реклама повсеместно окружает потребителей, встречается им буквально на каждом шагу, сжимаясь во все более узкое информационное кольцо, - новые и новые способы рекламирования приходят на улицы городов, в помещения торговых центров. Одним из весьма заметных веяний последнего времени стала реклама на асфальте, или, как ее иногда называют западные коллеги, - pavement graphics. Что такое реклама на асфальте, каков ее легальный статус и каковы дальнейшие перспективы ее правового регулирования, - попробуем разобраться в данной статье.

Стоит сразу оговориться, что реклама на асфальте - это явление относительно новое для российского рекламного бизнеса, активное распространение у нас она получила лишь в последние два года. В этой связи отсутствует сколь-нибудь значительное регулирование такой рекламы на нормативном уровне. Многочисленные сайты в интернете предлагают "за недорого" раскрасить серые московские будни яркими рекламными объявлениями на поверхности улиц. На этих же сайтах хозяева рекламного бизнеса заверяют клиентов в абсолютной законности асфальтово-рекламных мероприятий, причем главный аргумент с их стороны, если обобщить, - "пока ни у кого проблем не было", хоть косвенно и признаются, что рисование по асфальту - дело не совсем чистое, в прямом и переносном смыслах.

В действительности же, чтобы понять, какого рода регулирование можно применять к рекламе на асфальте, сначала необходимо разобраться, является ли такое "творчество" рекламой по смыслу закона, и затем уже, если является, нужно определить, какие конкретно нормы могут быть применены. Согласно действующему законодательству, рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (ст. 3 закона "О рекламе").

Что представляет собой реклама на асфальте? По сути, это и есть информация, распространяемая способом графического нанесения на асфальтовом или ином уличном покрытии изображения, доступного неопределенному кругу лиц, с целью привлечения внимания к объекту рекламирования (объект - это товары, производители/продавцы товаров, средства их индивидуализации, какие-либо мероприятия). Таким образом, очевидно, что практически любые информационные сообщения на асфальте по смыслу закона являются полноценной рекламой. Однако необходимо также определить, к какому виду рекламы относится такая информация. Первый, наиболее, казалось бы, очевидный ответ - это наружная реклама. Ведь асфальт снаружи. Однако с точки зрения действующего законодательства не все так очевидно.

Дело в том, что закон "О рекламе", по сути, не содержит определения наружной рекламы как таковой, а лишь регулирует некоторые способы распространения наружной рекламы. То есть, по мнению законодателя, наружная реклама, если следовать тому же закону, предполагает особый и исключительный способ ее распространения - с использованием специальных технических средств стабильного территориального размещения (классические средства наружной рекламы - билборды, брандмауэры, уличные перетяжки, сити-форматы и проч.). И если наружная реклама распространяется таким способом, то к этой деятельности должны применяться все требования ст. 19 закона "О рекламе", включая получение разрешения на установку рекламной конструкции.

Однако если для рекламирования не используется какое-либо техническое средство стабильного территориального размещения, то такая реклама выпадает из зоны действия соответствующих норм закона "О рекламе" - то есть с правовой точки зрения эта информация не может рассматриваться в качестве наружной рекламы. При этом весьма спорным было бы предположение, что асфальтовое покрытие является техническим средством, предназначенным для распространения рекламы. Следовательно, нельзя предъявлять к "подножной рекламе" те же требования, которые предъявляются, скажем, к отдельно стоящему рекламному щиту. Вместе с тем противники рекламы на асфальте в качестве своего главного аргумента указывают на необходимость заключать некий договор с собственником асфальтового покрытия, дабы узаконить нанесение на него рекламы, - то есть пытаются применить нормы закона "О рекламе", которые к рассматриваемой ситуации отношения не имеют, с точки зрения именно рекламного законодательства.

Таким образом, несмотря на то, что законодательно реклама на асфальте не разрешена, деятельность по распространению такой рекламы не образует состав административного правонарушения в сфере законодательства о рекламе (ст. 14.3 КоАП РФ). В настоящее время единственным юридическим рычагом воздействия на рекламораспространителей является привлечение данных лиц к административной ответственности за мелкое хулиганство (ст. 20.1 КоАП РФ). Под мелким хулиганством понимается нарушение общественного порядка, сопровождающееся повреждением чужого имущества. Однако субъектом данного правонарушения может выступать только физическое лицо - то есть непосредственный исполнитель, который наносит изображение, содержащее рекламную информацию. Сам же рекламораспространитель, будучи юридическим лицом, нести ответственность за мелкое хулиганство не может, как не может быть привлечен к административной ответственности по какому-либо иному основанию. В данном случае рекламораспространитель может подлежать лишь гражданско-правовой ответственности в связи с порчей имущества - то есть поверхности, на которую была нанесена рекламная информация.

Если все же найдется собственник асфальта, он может потребовать с "художников" денежное возмещение за пользование его имуществом. Основанием такой ответственности является ст. 1068 Гражданского кодекса Российской Федерации, которая предусматривает ответственность юридического лица за вред, причиненный его работником при исполнении трудовых обязанностей. Но при этом собственник обязан будет определить размер такого возмещения и доказать факт нанесения рекламы именно данными лицами - и то и другое представляется весьма затруднительным.

Собственно, именно этим объясняется несколько нецивилизованный подход некоторых компаний, занимающихся рекламой на асфальте, - до тех пор, пока их действия не привлекают внимания антимонопольной службы, пока такие действия не грозят привлечением к административной ответственности с применением серьезных санкций, - нет необходимости лишний раз задумываться о законности всего мероприятия. И это может повлечь за собой серьезные проблемы, ведь не переживая о законности рекламы на асфальте как таковой (как способа распространения), рекламные компании часто забывают о законности самого рекламного контента. Дело в том, что такая реклама хоть и не требует соблюдения особого порядка при размещении, тем не менее по-прежнему остается рекламой и должна соответствовать предъявляемым к ней общим требованиям.

Если привести простой пример, то всем известно, что реклама должна быть добросовестной и достоверной, - этого требует ст. 5 закона "О рекламе". В этой же статье более подробно расписано, какой реклама быть не должна, чтобы соответствовать закону. Кроме того, закон "О рекламе" содержит целый ряд специальных норм о рекламировании отдельных видов товаров. Следует обратить внимание, что все эти нормы в полной мере применяются и к рекламе на асфальте, что требует хотя бы минимальной осторожности при размещении этой рекламы. Так, разместив рекламу пива на тротуаре ближе чем в ста метрах от поликлиники или даже библиотеки, есть шанс быть оштрафованным на 100-500 тыс. рублей по ст. 14.3 КоАП РФ за нарушение законодательства о рекламе.

В этой связи весьма любопытен случай, произошедший прошлой весной в Ставрополе. Производитель пластиковых окон в рамках масштабной рекламной кампании разместил на асфальте во дворах домов силуэт выпавшей из окна женщины, рядом с которой было написано "мама мыла раму", а также сообщалось, что окна этой фирмы мыть не надо, без лишних подробностей. В результате возмущенные граждане обратились в управление Федеральной антимонопольной службы России, которая вынесла предписание прекратить распространение рекламы в связи с нарушением ст. 5 закона "О рекламе" (формирование негативного отношения к лицам, не пользующимся рекламируемым товаром, - т. е. к лицам, не жалеющим своих мам; использование оскорбительных образов - образа мертвой женщины; распространение недостоверной информации о характеристиках товара - как позже выяснилось, окна все же надо было мыть, хотя бы рамы). Впоследствии дело даже было рассмотрено арбитражными судами в трех инстанциях, и предприниматели оказались в проигравших.

Нарушение любого требования закона "О рекламе", пусть даже и такой "безобидной" рекламой, как реклама на асфальте, может закончиться привлечением к административной ответственности. Между тем предполагается, что в обозримом будущем власти регламентируют не только содержание рекламы на асфальте, но и порядок ее размещения. В частности, еще в конце 2010 года бывший руководитель Комитета по рекламе, информации и оформлению г. Москвы Владимир Макаров сообщал, что планируется издание специального нормативного акта на уровне города. Такой акт будет призван урегулировать размещение рекламы на асфальте с одновременным введением ответственности за незаконное размещение такой рекламы.

Предполагалось, что для "подножной" рекламы будут выделены специальные площади вокруг торговых центров, своеобразные рекламные островки. Тем не менее до сих пор такой документ не принят, и даже не представлен на обозрение его проект, что вполне объяснимо - в свете относительно недавней реорганизации комитета у московских чиновников, видимо, еще нескоро появится время для подготовки документа по рекламе на асфальте. Вместе с тем в конце января 2012 года о намерении урегулировать размещение рекламы на асфальте заговорили и в Федеральной антимонопольной службе России, однако конкретные предложения и проекты нормативных актов пока также не были опубликованы. В этой связи следует полагать, что вопросы, связанные с рекламой на асфальте, все же получат какое-то решение уже в обозримом будущем, и остается надеяться, что это решение будет строиться на основе взаимовыгодных отношений между городом и рекламораспространителями.

Сергей Ермоленко- аспирант МГЮА